Основы регулирования

Чем отличается 44-ФЗ от 223-ФЗ

Коротко

Что регулирует каждый закон

44-ФЗ — это контрактная система целиком: от планирования закупки до исполнения контракта. Закон жёстко фиксирует способы определения поставщика. Конкурс описан в статье 49, аукцион — в статье 50, и обе статьи входят в общий блок статей 48–50 44-ФЗ, где перечислены допустимые процедуры. Заказчик не может придумать свой способ закупки — он выбирает из закрытого перечня.

223-ФЗ работает иначе. Закон задаёт общие принципы — информационную открытость, конкуренцию, целевое и экономически эффективное расходование средств, — но конкретные способы закупки и порядок их проведения заказчик прописывает сам в положении о закупке. Формально в положении может быть конкурс, аукцион, запрос предложений или процедура, которую заказчик назвал по-своему. Поэтому читать закон бессмысленно без положения конкретного заказчика — оно и есть рабочий регламент.

Разница ощущается на практике. По 44-ФЗ поставщик знает заранее, какие правила подачи заявки и оценки будут применены, потому что они одинаковы у всех заказчиков этого закона. По 223-ФЗ правила у каждого заказчика свои, и перед участием в закупке положение нужно изучать отдельно — иначе легко пропустить требование, которого не было в предыдущем тендере у другого заказчика.

К кому применяется каждый закон

44-ФЗ применяется к государственным и муниципальным заказчикам — министерствам, ведомствам, бюджетным и казённым учреждениям, органам местного самоуправления. Финансирование таких закупок связано с бюджетным процессом: лимиты и объёмы средств утверждает ежегодный закон о федеральном бюджете, и это напрямую влияет на график и суммы закупок конкретного года.

223-ФЗ применяется к другому кругу заказчиков. Часть 2 статьи 1 223-ФЗ определяет, кто обязан работать по этому закону: государственные корпорации и компании, юридические лица с долей государственного участия выше установленного предела, субъекты естественных монополий, организации коммунального комплекса и ряд регулируемых видов деятельности. Это не бюджетные учреждения в классическом смысле, но их закупки всё равно подпадают под публичный контроль — просто более мягкий.

Отдельная зона — государственный оборонный заказ. Он регулируется 275-ФЗ и имеет собственную специфику: состав участников, порядок формирования цены, режим сведений. Если лот относится к гособоронзаказу, общие процедуры 44-ФЗ или 223-ФЗ применяются с поправкой на 275-ФЗ, и это первое, что нужно уточнить у заказчика перед подачей заявки.

С какого момента применяются правила

Поставщику важно определить применимый закон до подачи заявки, а не после победы. Смена статуса заказчика — например, если компания перестала подпадать под критерии части 2 статьи 1 223-ФЗ или наоборот, стала подпадать, — меняет правила игры для всех будущих закупок этой организации. Прежние контракты продолжают исполняться по тем правилам, по которым были заключены.

Действующая редакция каждого закона применяется на момент публикации извещения о закупке. Если в извещении указано, что закупка проводится по 44-ФЗ, поставщик работает по правилам контрактной системы целиком, включая ограничения по способам закупки из статей 48–50. Если извещение ссылается на положение о закупке заказчика — перед участником 223-ФЗ, и читать нужно именно положение, а не общие нормы закона.

Что делать поставщику

Первый шаг — посмотреть на извещение и определить, по какому закону работает заказчик. Это указано прямо в документации закупки и в карточке лота на электронной площадке.

Если закупка идёт по 44-ФЗ — поставщик работает по единым правилам для всех таких закупок: требования к заявке, порядок оценки, сроки подачи заявок заданы законом одинаково. Отклонения от процедуры, описанной в статьях 49 и 50 44-ФЗ, для заказчика недопустимы, и это можно использовать при обжаловании, если процедура нарушена.

Если закупка идёт по 223-ФЗ — сначала нужно найти и прочитать положение о закупке конкретного заказчика. Оно публикуется в открытом доступе и часто отличается от положения другого заказчика того же типа. Требования к участнику, порядок обеспечения заявки, критерии оценки — всё это устанавливает положение, а не сам закон.

Если лот связан с гособоронзаказом — уточнить у заказчика или в документации закупки, какие положения 275-ФЗ применяются дополнительно к основной процедуре. Это влияет на состав документов, требования к секретности и порядок формирования цены контракта.

Проверить применимый закон и требования к конкретному лоту быстрее с помощью сопровождения процедуры закупки — специалист сверяет документацию с нормой и указывает на риски до подачи заявки, а не после отклонения.

Где чаще всего ошибаются

Самая частая ошибка — предположить, что правила 44-ФЗ действуют у всех заказчиков одинаково, включая тех, кто работает по 223-ФЗ. Поставщик готовит заявку по шаблону прошлой закупки у госоргана, а сталкивается с положением о закупке, где требования совсем другие.

Вторая ошибка — не проверить статус заказчика перед участием. Компания с долей государства может закупать один товар по 223-ФЗ, а другой — по 44-ФЗ, если это разные виды деятельности или разные источники финансирования. Формальная принадлежность к «госсектору» не гарантирует единый закон для всех закупок организации.

Третья — путать особенности гособоронзаказа с общими правилами. Требования 275-ФЗ распространяются не на все закупки заказчика, а на конкретные лоты, отнесённые к гособоронзаказу. Применять их ко всей закупочной деятельности заказчика — избыточно и может привести к неверной оценке своих обязательств.

Разобраться, какой закон применим к конкретному лоту и какие способы определения поставщика в нём используются, проще при знакомстве со способами определения поставщика по 44-ФЗ — это база, от которой удобно отталкиваться при сравнении с положением заказчика по 223-ФЗ.

Вопросы и ответы

Можно ли одной компании работать и по 44-ФЗ, и по 223-ФЗ?

Да. Поставщик участвует в закупках обоих типов заказчиков без ограничений. Правила применяются не к поставщику, а к конкретной закупке — в зависимости от того, кто выступает заказчиком.

Что строже — 44-ФЗ или 223-ФЗ?

44-ФЗ жёстче регламентирует процедуру: способы закупки закрыты перечнем статей 48–50, а требования к участникам и порядок оценки одинаковы у всех заказчиков. 223-ФЗ даёт заказчику свободу в рамках своего положения о закупке, поэтому требования сильно различаются от организации к организации.

Как узнать, по какому закону закупщик проводит конкретный лот?

Это указано в извещении о закупке и в документации на электронной площадке. Дополнительно можно свериться со сведениями о заказчике — попадает ли он под критерии части 2 статьи 1 223-ФЗ или относится к государственным и муниципальным заказчикам по 44-ФЗ.

Применяется ли 275-ФЗ вместо 44-ФЗ, если закупка связана с обороной?

Нет, полностью не заменяет. 275-ФЗ вводит дополнительные особенности для конкретных лотов гособоронзаказа, а общая процедура закупки чаще всего остаётся в рамках 44-ФЗ или 223-ФЗ с этими поправками. Нужно уточнять применимые нормы у заказчика по каждому конкретному лоту.

Проверить, к какому закону относится интересующий лот, и какие условия из положения о закупке или статей 48–50 44-ФЗ придётся выполнить, можно, заказав проверку лота перед подачей заявки — это снимает риск подготовить документы по неверному сценарию. Тему требований к участникам закупки разных типов заказчиков разбирает материал о требованиях, которые заказчик может предъявить участнику, а специфику закупок обороннопромышленного профиля — статья о гособоронзаказе.

Проверить лот

Кирилл Наливайко