275-ФЗ строит кооперацию исполнителей гособоронзаказа как систему юридических лиц с раздельным учётом денежных средств и банковским сопровождением расчётов. Самозанятый в эту систему не встроен: у него нет статуса юридического лица или предпринимателя в смысле, который закон закладывает для соисполнителей.
Это не запрещает привлекать самозанятого к работам. Поставщик может заключить с ним договор подряда или оказания услуг на общих гражданско-правовых основаниях. Но такой договор существует как бы рядом с контуром гособоронзаказа, а не внутри него: самозанятый не открывает отдельный счёт, не проходит проверку уполномоченным банком как участник кооперации, не несёт перед заказчиком той ответственности, которую закон возлагает на головного исполнителя и соисполнителей.
Отсюда и вытекают риски. Все обязательства перед заказчиком, включая качество, сроки и целевое использование средств, остаются на поставщике. Он платит самозанятому со своего счёта, включённого в раздельный учёт, и должен подтвердить банку целевой характер этого платежа документами — актом, договором, спецификацией. Формальность здесь не мелочь: банк вправе отказать в проведении операции, если не видит связи платежа с исполнением контракта.
Правило касается тех, кто выступает головным исполнителем или соисполнителем по гособоронзаказу и привлекает физлиц со статусом самозанятого для выполнения части работ или услуг. Речь не о поставке готовых товаров через розничный договор, а именно о работах — монтаж, обслуживание, разработка, консультирование, — которые можно оформить как услугу физлица.
Для обычных закупок по гражданской контрактной системе риск другой природы: там нет требования о раздельном учёте и спецсчетах, зато остаётся риск переквалификации отношений с самозанятым в трудовые, если поставщик выстраивает работу с ним как со штатным сотрудником. Этот риск универсален и не зависит от отраслевого закона — он следует из общего налогового и трудового регулирования.
Для гособоронзаказа риски накладываются друг на друга. К общему риску переквалификации добавляется риск нарушения раздельного учёта, риск отказа банка в платеже и риск того, что самозанятый физически не сможет получить нужный допуск, если работа связана со сведениями ограниченного доступа. О том, как заказчик проверяет соответствие участника требованиям на входе в закупку, можно почитать в материале о требованиях к участнику закупки — там разбирается общая логика допуска, которая касается и субподрядных схем.
275-ФЗ от 29.12.2012 действует давно и не привязан к текущему году — он формирует постоянную основу регулирования гособоронзаказа, включая требования к раздельному учёту и кооперации исполнителей. Отдельные параметры финансирования и нормативы устанавливаются не самим законом, а ежегодным законом о федеральном бюджете, поэтому детали расчётов между исполнителями могут меняться год от года без изменения базовой структуры кооперации.
Для поставщика это означает, что сам факт риска не новость и не временная особенность. Работа с самозанятым в контуре гособоронзаказа всегда требует того же уровня контроля за платежами и документами, что и работа с юридическим лицом-соисполнителем — разница лишь в том, что самозанятый физически не встроен в цепочку банковского сопровождения так, как встроено юрлицо.
Перед тем как привлекать самозанятого к работам по гособоронзаказу, стоит развести две линии контроля.
Первая линия — договорная. Договор с самозанятым должен чётко описывать предмет, результат и стоимость, чтобы каждый платёж можно было однозначно привязать к конкретному этапу контракта. Общие формулировки типа «выполнение работ по договору» без детализации повышают риск отказа банка в проведении операции по спецсчёту.
Вторая линия — статусная. Нужно заранее проверить, что у самозанятого есть все необходимые для работы допуски, если задача связана с доступом к сведениям ограниченного доступа или к объектам с особым режимом. Если допуска нет и получить его не позволяет статус физлица, задачу придётся передавать юридическому лицу — соисполнителю внутри кооперации, а не самозанятому.
Третья привычка, которая снимает большую часть риска, — регулярная проверка того, не превращается ли договор с самозанятым в фактические трудовые отношения. Признаки простые: фиксированный график, подчинение внутреннему распорядку, оплата не за результат, а за отработанное время. Если такие признаки накопились, договор нужно либо переоформить, либо прекратить сотрудничество на условиях самозанятости. Об общих принципах раздельного учёта денежных средств в закупках можно почитать в материале о требованиях к раздельному учёту по гособоронзаказу, а о банковском сопровождении расчётов — в статье о спецсчетах для исполнителей гособоронзаказа.
Самая частая ошибка — оформление отношений с самозанятым как с обычным субподрядчиком без учёта того, что он не входит в кооперацию по 275-ФЗ формально. Поставщик рассчитывает, что раздельный учёт снимет с него часть ответственности, а по факту вся ответственность за целевое использование средств остаётся на нём одном.
Вторая ошибка — недооценка риска переквалификации. Многие компании привлекают самозанятого на постоянной основе, платят фиксированную сумму каждый месяц и по сути организуют его рабочий день как штатного сотрудника. Налоговая и суды в таких случаях смотрят на содержание отношений, а не на название договора. Последствие — доначисление взносов и налогов, а не только штраф.
Третья ошибка — привлечение самозанятого к работе, требующей допуска, без проверки, может ли он этот допуск получить в принципе. Отказ в допуске на середине контракта означает срыв сроков и претензии заказчика уже к головному исполнителю. Перед тем как включать такую задачу в план исполнения контракта, разумно провести проверку готовности собственной схемы кооперации — это можно сделать в рамках аудита готовности к участию в закупке, где отдельно смотрят на цепочку субподрядчиков и соисполнителей.
Четвёртая, менее очевидная ошибка — игнорирование того, что нарушение раздельного учёта или срыв контракта по вине привлечённого физлица может повлечь ответственность не только договорную, но и административную для самого поставщика как участника гособоронзаказа. Подробнее о видах ответственности за нарушения в этой сфере — в материале про ответственность исполнителя по гособоронзаказу.
Нет, самозанятый не соответствует статусу, который закон закладывает для соисполнителя в кооперации. Он может выполнять работы как подрядчик по гражданскому договору, но не как участник кооперации с собственным спецсчётом.
Отвечает головной поставщик, заключивший контракт с заказчиком. Договор с самозанятым — это внутренние отношения поставщика, которые не снимают с него обязательств по основному контракту.
Поставщику могут доначислить страховые взносы и налог на доходы физических лиц за период фактических трудовых отношений, а также применить санкции за нарушение трудового законодательства. Размер доначислений и штрафов зависит от конкретных обстоятельств и устанавливается по правилам, действующим на момент проверки.
Это зависит от условий конкретного контракта и требований к субподряду, зафиксированных в закупочной документации. Перед привлечением стоит проверить условия контракта на этот счёт, а не полагаться на общую практику.